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《中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)》記者日前了解到，《勞動(dòng)合同法》的此次修改，將重點(diǎn)鎖定“勞務(wù)派遣”，以求解目前中國(guó)勞務(wù)派遣被濫用的問(wèn)題，其核心是明確勞務(wù)派遣的“三性”，以及對(duì)勞務(wù)派遣企業(yè)的規(guī)范。

但參與修法調(diào)研的專家表示，濫用勞務(wù)派遣的群體主要來(lái)自事業(yè)單位和壟斷央企，出于維護(hù)既得利益的目的，這些單位和企業(yè)可能成為此次《勞動(dòng)合同法》修改的最大阻礙。

鎖定勞務(wù)派遣

自2008年《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施開始，關(guān)于勞動(dòng)合同簽訂期限、無(wú)固定勞動(dòng)合同、職工維權(quán)等方面的爭(zhēng)議就未曾中斷，尤其是在金融危機(jī)期間，很多企業(yè)將《勞動(dòng)合同法》視為束縛企業(yè)發(fā)展的“繩索”，因此，在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施不到兩年的2009年就出現(xiàn)了修改《勞動(dòng)合同法》的聲音。

在3月結(jié)束的十一屆全國(guó)人大五次會(huì)議第三次全體會(huì)議上，全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)吳邦國(guó)表示，今年要修改《勞動(dòng)合同法》。

記者日前了解到，此次修法的重點(diǎn)鎖定“勞務(wù)派遣”，原因是目前勞務(wù)派遣被濫用等問(wèn)題十分突出，不僅給部分勞動(dòng)者帶來(lái)了極大的不公平，而且嚴(yán)重影響了《勞動(dòng)合同法》的立法預(yù)期效果。

一位參與《勞動(dòng)合同法》修改工作的專家向記者透露，《勞動(dòng)合同法》的修改工作會(huì)在今年完成，在10月份完成的可能性最大。3月28日記者致函全國(guó)人大法工委求證此事，但未獲回復(fù)。

兩會(huì)期間，吳邦國(guó)曾特別強(qiáng)調(diào)，當(dāng)前勞務(wù)派遣被濫用等問(wèn)題還很突出，建議抓緊修改完善法律法規(guī)，細(xì)化勞務(wù)派遣的適用范圍，加強(qiáng)對(duì)派遣單位和用工單位的監(jiān)督管理，切實(shí)保障勞務(wù)派遣人員勞動(dòng)報(bào)酬、社保待遇等合法權(quán)益。

記者了解到，此次針對(duì)勞務(wù)派遣的修法主要著力明確勞務(wù)派遣中的“三性”、提高勞務(wù)派遣企業(yè)的門檻等方面。另外，此次修法還會(huì)就勞務(wù)派遣企業(yè)的資質(zhì)予以明確，已經(jīng)確定的方向是提高門檻，具體的方案尚在研究中。

明確“三性”

按照《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：勞務(wù)派遣一般應(yīng)在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。但該法并未對(duì)如何界定“臨時(shí)性、輔助性或者替代性”作出明確規(guī)定，在實(shí)踐中常常引發(fā)爭(zhēng)議。梁智介紹說(shuō)，從法律上說(shuō)“一般”可以理解為提倡性，而只有使用“應(yīng)在”和“應(yīng)當(dāng)”才具有強(qiáng)制性，這給用工單位留下極大的空間。

而“三性”的模糊給了用工企業(yè)鉆空子的空間，業(yè)內(nèi)人士表示，近年來(lái)爆出來(lái)的很多社會(huì)事件中都出現(xiàn)了用人單位以“勞務(wù)派遣”作為擋箭牌規(guī)避責(zé)任。

為了解決上述問(wèn)題，正在修訂之中的《勞動(dòng)合同法》對(duì)相關(guān)內(nèi)容將作出規(guī)定。

上述參與《勞動(dòng)合同法》修改的專家介紹，目前對(duì)于勞務(wù)派遣適用崗位的規(guī)定，正在研究是否刪除“勞務(wù)派遣一般應(yīng)在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”條款中的“一般”，以減少適用中的漏洞。

同時(shí)，對(duì)于勞務(wù)派遣崗位“三性”的界定，要明確化，對(duì)于臨時(shí)性，要做出明確的時(shí)間限定。

記者了解到，在2008年起草的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》草案中曾對(duì)“三性”的臨時(shí)性作出過(guò)明確規(guī)定，即“用工單位一般在非主營(yíng)業(yè)務(wù)工作崗位、存續(xù)時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月的工作崗位，或者因原在崗勞動(dòng)者脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假臨時(shí)不能上班需要他人頂替的工作崗位，使用勞務(wù)派遣用工”。

但這一條規(guī)定在2008年9月18日公布的最終方案中也被刪除。

“對(duì)于臨時(shí)性的時(shí)間界定目前還存在爭(zhēng)議，但是肯定要明確規(guī)定。”上述專家說(shuō)。他還介紹，目前對(duì)于“替代性”的界定比較清晰，是有缺才能頂崗。但是對(duì)于輔助性的界定還存在很大爭(zhēng)議。

中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院勞動(dòng)關(guān)系系主任喬建認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的重要基礎(chǔ)性法律，該法的調(diào)整關(guān)乎勞資雙方的切身利益，哪怕是細(xì)調(diào)也會(huì)引發(fā)了勞資雙方的關(guān)注。

因此，業(yè)內(nèi)人士均表示，和2008年《勞動(dòng)合同法》實(shí)施一樣，此次修訂注定會(huì)引起新的爭(zhēng)議。一般來(lái)說(shuō)，一部新法律實(shí)施后，5年為一個(gè)節(jié)點(diǎn)，首次修改一般也在5年后，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施剛剛4年就面臨修改，就是因?yàn)槠錉可婷嫣珡V，和公眾的切身利益相關(guān)度太大。

被濫用的用工方式

喬健介紹，在西方發(fā)達(dá)國(guó)家，由于勞動(dòng)力市場(chǎng)僵化，用工缺乏彈性。通過(guò)勞務(wù)派遣可以增加企業(yè)的用工靈活性，同時(shí)也能夠解決它們面臨的勞動(dòng)力市場(chǎng)過(guò)度僵化對(duì)經(jīng)濟(jì)造成的不利影響。但是，這種用工制度只是一種補(bǔ)充方式，并非主要用工方式。

勞動(dòng)力派遣業(yè)者國(guó)際聯(lián)合會(huì)（CIETT）的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，2004年各國(guó)派遣工占勞動(dòng)者的比例，美國(guó)為1.93%，日本為1.3%，英國(guó)為5%，法國(guó)為2.1%，德國(guó)為1%.

上海市法學(xué)會(huì)勞動(dòng)法研究會(huì)執(zhí)行副會(huì)長(zhǎng)陸敬波認(rèn)為，目前中國(guó)的勞務(wù)派遣已突破了行業(yè)、用工時(shí)間、崗位等限制，成為常規(guī)、普遍的用工制度。

喬健認(rèn)為，勞務(wù)派遣之所以被濫用，主要原因在于這種用工形式能夠有效減輕企業(yè)的用工成本，使得用工制度變得比較靈活，從而轉(zhuǎn)嫁了企業(yè)的用工風(fēng)險(xiǎn)和成本。

事實(shí)也是如此，記者曾以用人單位名義，向一家勞務(wù)派遣公司咨詢，這家公司的工作人員介紹該制度的諸多好處，比如企業(yè)能以遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于正式工的工資水平使用勞務(wù)派遣工，節(jié)省繁多的福利與成本，“可以隨意解雇他們而不需支付任何賠償金，并且勞務(wù)派遣工無(wú)須簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。”

長(zhǎng)期代理勞動(dòng)者維權(quán)案件的北京浩盛律師事務(wù)所律師林宗兵認(rèn)為，通過(guò)勞務(wù)派遣用工單位還能把工傷事故的責(zé)任，連同工人集體維權(quán)、集體合同等管理事務(wù)及風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁給派遣公司。

“勞務(wù)派遣制度本身沒(méi)有問(wèn)題，但是它被濫用扭曲了，成為企業(yè)減少用工成本、逃避法律責(zé)任的工具。”喬健說(shuō)。

央企或成最大阻力

“反對(duì)的聲音主要來(lái)自企業(yè)方面，特別是大型壟斷國(guó)企的反對(duì)聲音很大。”另一位參與過(guò)修法調(diào)研的專家告訴記者。

2011年，來(lái)自全國(guó)總工會(huì)的一份調(diào)研報(bào)告顯示，2010年全國(guó)勞務(wù)派遣人員總數(shù)已經(jīng)高達(dá)6000多萬(wàn)，占到國(guó)內(nèi)職工總?cè)藬?shù)的20%.這比此前人社部公布的2700萬(wàn)多出逾一倍。

而大部分發(fā)達(dá)國(guó)家派遣勞動(dòng)者占全體就業(yè)人員的比例不超過(guò)3%.業(yè)內(nèi)人士表示，濫用勞務(wù)派遣成為《勞動(dòng)合同法》在實(shí)施過(guò)程中最大的問(wèn)題。

上述報(bào)告顯示，勞務(wù)派遣工主要集中在國(guó)企和政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位，部分央企甚至有超過(guò)三分之二的員工都屬于勞務(wù)派遣。而記者從上述調(diào)研專家處了解到，2008年以前，北京市勞動(dòng)合同派遣不到8萬(wàn)人，2011年年底統(tǒng)計(jì)，已激增到60萬(wàn)。

實(shí)際上，勞務(wù)派遣愈演愈烈的亂象，已經(jīng)引起了有關(guān)部門的重視。2008年10月，全國(guó)人大常委會(huì)曾就《勞動(dòng)合同法》實(shí)施狀況開展了勞動(dòng)用工執(zhí)法檢查。當(dāng)時(shí)執(zhí)法檢查提出要解決的四個(gè)問(wèn)題之一，其中濫用勞務(wù)派遣、規(guī)避用工責(zé)任問(wèn)題突出。

此次檢查結(jié)束后，全國(guó)人大常委會(huì)執(zhí)法檢查組提出建議，抓緊制定相關(guān) “勞務(wù)派遣條例”，確�！秳趧�(dòng)合同法》的進(jìn)一步實(shí)施。

2009年上半年，人力資源和社會(huì)保障部（以下稱人保部）開始著手制定《勞務(wù)派遣條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）。但到目前為止，該《條例》仍未露面。

據(jù)參與《條例》起草的專家透露，《條例》已形成草稿，人保部在征求意見(jiàn)過(guò)程中，由于阻力過(guò)大，所以遲遲無(wú)法出臺(tái)，而最大的阻力來(lái)自事業(yè)單位和央企。

2011年6月，由人力資源和社會(huì)保障部牽頭，全國(guó)總工會(huì)、國(guó)資委等共同參與，將對(duì)國(guó)內(nèi)勞務(wù)派遣單位進(jìn)行全面摸底調(diào)查、整肅。同年7月5日，全國(guó)人大常委會(huì)也再次啟動(dòng)《勞動(dòng)合同法》執(zhí)法檢查。

此次修法的大量事實(shí)依據(jù)即來(lái)自2011年的執(zhí)法檢查，但上述參與調(diào)研的專家告訴記者，由于涉及巨大的既得利益，央企可能成為此次修法最大的阻力。

此外，中國(guó)法學(xué)會(huì)社會(huì)法研究會(huì)理事、勞動(dòng)法專家梁智也指出，除了企業(yè)方面之外，勞務(wù)派遣利益集團(tuán)也是阻力之一，“很多勞務(wù)派遣公司是由地方勞動(dòng)部門官員的親友主辦的，勞務(wù)派遣公司和勞動(dòng)部門存在著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。”

管理待完善

除了修改《勞動(dòng)合同法》中的相關(guān)內(nèi)容外，對(duì)于勞務(wù)派遣行業(yè)的規(guī)范管理也亟待解決。

梁智認(rèn)為，現(xiàn)行法律規(guī)定的勞務(wù)派遣公司準(zhǔn)入門檻明顯偏低，缺乏行業(yè)準(zhǔn)入的審批和管理，這也導(dǎo)致了勞務(wù)派遣被濫用。

《勞動(dòng)合同法》頒布之前，勞務(wù)派遣企業(yè)的準(zhǔn)入門檻是3萬(wàn)元。該法實(shí)施后，設(shè)立勞務(wù)派遣單位的條件僅限于50萬(wàn)元注冊(cè)資本和有限責(zé)任公司形式，并無(wú)其他要求。

從表面上看，注冊(cè)資本提高了16倍，勞務(wù)派遣公司的準(zhǔn)入門檻大幅度提高。但現(xiàn)實(shí)中，勞務(wù)派遣公司大都是靠借貸資金到工商部門注冊(cè)。

梁智認(rèn)為，目前工商部門只管注冊(cè)，對(duì)勞務(wù)派遣公司之后的運(yùn)作并不監(jiān)管。由于利益關(guān)聯(lián)，勞動(dòng)部門對(duì)于勞務(wù)派遣公司也大都疏于管理。

對(duì)于勞務(wù)派遣公司準(zhǔn)入門檻較低的問(wèn)題。采取的對(duì)策是，一方面提高準(zhǔn)入門檻，主要是提高注冊(cè)資本，嚴(yán)格審批程序；另一方面，要加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督檢查，對(duì)于違規(guī)者要加大處罰的力度。

“至于準(zhǔn)入門檻會(huì)提多高？如何加大處罰力度，目前還在討論，沒(méi)有一致性的意見(jiàn)。”前述專家說(shuō)。

雖然，《勞動(dòng)合同法》的修改要在本年內(nèi)完成，但是上述參與修訂工作的專家對(duì)此前景并不樂(lè)觀，一是，在整體經(jīng)濟(jì)環(huán)境低迷的情況下，如何協(xié)調(diào)勞資關(guān)系的平衡很困難；另一方面，央企等龐大的利益集團(tuán)的阻力，也使得該法的修改前景不是十分明朗。