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　　手握“低成本”和“規(guī)避責(zé)任”兩大“法寶”，在《勞動合同法》實施前夕，個別勞務(wù)派遣公司竟“上門推銷”，游說企業(yè)選擇其作為合作伙伴，通過轉(zhuǎn)簽勞務(wù)合同的方式實現(xiàn)員工向勞務(wù)工的“置換”，以便達(dá)到降低成本、歸零工齡的目的，這也正是勞務(wù)派遣公司在企業(yè)惡意規(guī)避新法的行動中頻頻成為“道具”的原因。

　　上月22日，廣州技術(shù)開發(fā)區(qū)環(huán)球帽制品有限公司由于要求員工轉(zhuǎn)簽新勞務(wù)合同而遭近百名員工拒絕。環(huán)球帽制品公司把部分員工轉(zhuǎn)為勞務(wù)工，主要因為目前國家法律法規(guī)對于勞務(wù)派遣究竟適用什么崗位沒有明確規(guī)定，《勞動合同法》把勞務(wù)派遣限定在臨時性、輔助性、替代性的崗位，也過于籠統(tǒng)�！秳趧雍贤�法》實施在即，企業(yè)規(guī)避新法的手法層出不窮，勞動者如何防范呢？

　　近年來，隨著珠三角地區(qū)制造業(yè)的發(fā)展，大量外地勞動力以勞務(wù)派遣的形式蜂擁而入。勞務(wù)派遣已然成為低成本用工的代名詞。據(jù)調(diào)查，在同一企業(yè)中，勞務(wù)派遣工的工資僅是正式員工的兩成左右，社保繳費基數(shù)不足、不按國家規(guī)定險種參保、以商業(yè)保險替代國家強(qiáng)制性保險等情況比比皆是。李軍（化名）的經(jīng)歷就是如此：今年7月，李軍在家鄉(xiāng)河南某鎮(zhèn)上發(fā)現(xiàn)一家職業(yè)中介所外貼著招派遣制工人的啟事，他就報了名。并以第三名的成績被該公司錄用，后派到番禺一家機(jī)械廠，先做了一個多月工人，后又調(diào)到銷售部門推銷刀具。在廠里上班，工資卻從派遣公司領(lǐng)。很快，李軍發(fā)現(xiàn)自己無論怎么努力，薪水也比不上銷售部的同事。“他們有社保，一個月還有1500元的基本工資，提成也比我高3個點，我什么都沒有，工作量是他們的3倍，拿的工資卻只是他們的1／3.”

　　出于對無固定期限勞動合同的誤解和懼怕，一些企業(yè)將目光轉(zhuǎn)向“炒人”貌似更容易的勞務(wù)派遣公司。日前，在某公司有15年工齡的老員工馬先生接到通知，單位不再與他續(xù)簽勞動合同，與他簽約的將是一家勞務(wù)派遣公司，一夕之間，他就從員工被轉(zhuǎn)為勞務(wù)工，“15年的工齡就這么歸零了！”這種通過轉(zhuǎn)簽勞務(wù)合同，將正式工向勞務(wù)工“置換”的行為頻頻見諸報端。

　　降低成本、規(guī)避責(zé)任、躲開一紙無固定期限勞動合同，這些新舊“賣點”促成企業(yè)在“搶閘”規(guī)避新法時，將勞務(wù)派遣公司當(dāng)作得力的“道具”。近日，國家勞動和社會保障部發(fā)文，禁止用人單位采取“置換”、“買斷”等方式惡意規(guī)避法律規(guī)定的義務(wù)。

　　解密

　　“非盈利機(jī)構(gòu)”從事賺錢買賣

　　從注冊性質(zhì)上來說，勞務(wù)派遣公司是“非盈利性機(jī)構(gòu)”，但這些已經(jīng)變質(zhì)的“非盈利性機(jī)構(gòu)”卻從事著賺錢的買賣。

　　起源：解決靈活用工問題

　　廣州第一家勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)產(chǎn)生于何時？這個問題，勞動部門無法給出準(zhǔn)確的答案。但勞務(wù)派遣產(chǎn)生于改革開放初期的說法基本得到認(rèn)可，起始原因是靈活用工需求與計劃經(jīng)濟(jì)體制產(chǎn)生了矛盾。

　　改革開放初期，廣州的外國領(lǐng)事館有用工需求，一些外企也試水進(jìn)駐中國市場，紛紛來穗設(shè)立辦事處，但由于不具備獨立法人資格，這些單位無法招工。為了滿足上述單位的用工需求，出于多渠道靈活用工的考慮，廣州市第一批勞務(wù)派遣公司應(yīng)運而生，時間大約在1986年左右。

　　經(jīng)過20年的發(fā)展，目前經(jīng)過廣州市勞動部門審批注冊的勞務(wù)派遣公司達(dá)60個。記者在調(diào)查中了解到，規(guī)模較大的勞務(wù)派遣公司已經(jīng)立足珠三角15年以上，在穗、莞、深等地?fù)碛卸嗉曳止�司，并在全國發(fā)展加盟伙伴，擁有2萬—3萬名派遣工實行全國勞務(wù)派遣。

　　“應(yīng)當(dāng)說，勞務(wù)派遣公司在解決靈活用工、實現(xiàn)多渠道就業(yè)以及儲備人才等方面發(fā)揮了一定的作用”，廣州市勞動部門有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，但是，對勞務(wù)派遣公司的設(shè)立，國家沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，《勞動法》對勞務(wù)派遣毫無約束和規(guī)范，導(dǎo)致勞務(wù)派遣行業(yè)發(fā)展泛濫的同時，滋生出許多問題。

　　機(jī)制：利潤來源于“管理費”

　　勞務(wù)派遣公司的利潤究竟來源于何處？某家人力資源公司的市場部經(jīng)理現(xiàn)身說法，稱自己的利潤來自“管理費”。

　　勞務(wù)派遣公司在招工時，雙方會約定一個基本工資；派遣工的加班費、銷售提成、獎金等由用工單位支付，但是不直接給派遣工，而是支付給派遣公司。派遣工的所有收入都從勞務(wù)派遣公司領(lǐng)取。派遣工并不知道勞務(wù)公司與用人單位約定的工資是多少，派遣公司在用工單位支付費用和派遣工實際拿到的工資之間賺取“差價”，多以“管理費”的名目出現(xiàn)。

　　例如，由公司跟用工企業(yè)談派遣工工資，若企業(yè)出價為6元／小時，最后與公司談成的是8元／小時，那么公司向企業(yè)報工時為8元／小時，但派遣工從公司手里拿的工資卻為6元／小時。“其中兩元錢就是我們的管理費。”他說，這筆管理費包括風(fēng)險金、服務(wù)費、信息費等等。

　　誘惑：低成本用工吸引企業(yè)

　　若聘用一名正式員工需要每月支付10000元工資的話，使用一名勞務(wù)派遣工每月只需要支付2000元費用，對于企業(yè)而言，大幅降低人工成本是個不小的誘惑。“同工不同酬”為企業(yè)大量壓縮了工資，也是企業(yè)樂于選擇勞務(wù)派遣的原因，“在清潔、搬運等崗位，使用勞務(wù)工確實可以降低成本”。但是，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，勞務(wù)派遣向非短期、非臨時性、不可替代的崗位上蔓延的趨勢越來越明顯。

　　除了低成本，規(guī)避責(zé)任也是企業(yè)選擇勞務(wù)派遣心照不宣的原因。一旦有計劃生育、工傷事故追究安全生產(chǎn)責(zé)任等情況發(fā)生，一句“不是我的員工”，企業(yè)就可以輕松脫身。

　　據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，除了同工不同酬，不給派遣工買社保或者在社保待遇方面“玩貓膩”也成了勞務(wù)派遣侵犯勞動者權(quán)益的重要手段。首先，社保繳費基數(shù)不足的問題，不按照“工資＋獎金”的個人實際收入繳費，只按雙方約定的基本工資繳，基數(shù)不足；或不在工作地買保險，如派遣工在廣州工作卻在清遠(yuǎn)買社保，兩地社保額度的差別就成了公司的利潤空間。其次是勞務(wù)派遣公司不按國家規(guī)定的工傷、醫(yī)療、養(yǎng)老、失業(yè)、生育等5個險種參保，只參加其中1—2項，或者以商業(yè)保險替代醫(yī)療保險，以意外險替代工傷險等情況比比皆是。

　　維權(quán)

　　勞務(wù)派遣勞動者明顯處于弱勢

　　“相比起普通勞動爭議仲裁案，涉及到勞務(wù)派遣的案件中，勞動者尤其處于弱勢地位。”廣州市勞動爭議仲裁委員會相關(guān)負(fù)責(zé)人向記者透露，勞動者基本“輸多贏少”。

　　2007年6月，黎某申請市仲裁委確認(rèn)與廣州市紅×人力資源有限公司的勞動關(guān)系，在此前，他分別申請過確認(rèn)與廣州市某市政工程公司以及某勞務(wù)派遣公司A的勞動關(guān)系，均未成立。

　　據(jù)了解，黎某為A公司勞務(wù)派遣工，被派往市政工程公司，而紅X公司僅為該市政公司代繳社保。“這是一個典型的勞務(wù)派遣引起的勞動爭議案例，勞動者根本就不清楚自己是誰的員工，才會出現(xiàn)告了三次都告不贏的情況。”市仲裁委有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，從接觸到的案例來看，一些勞務(wù)派遣公司不造職工名冊，實行口頭派遣，經(jīng)常“左手接人，右手派出”；由于不是自己的員工，用工單位的職工名冊中也不會有勞務(wù)派遣工的名字。一旦出現(xiàn)工傷、經(jīng)濟(jì)賠償?shù)葎趧訝幾h，往往“兩邊查不到人”，勞動者也說不清楚自己和誰簽了合同，甚至“老板什么樣都沒見過”，就莫名其妙從兩家單位“蒸發(fā)”了。

　　勞務(wù)派遣引起勞動爭議的案件中，勞動者尤其弱勢的根本原因在哪里？“勞務(wù)派遣公司與用工單位之間機(jī)制不同，形成模糊地帶”，專家表示，“一對一”的勞動關(guān)系轉(zhuǎn)變成復(fù)雜的“三角關(guān)系”，容易造成責(zé)任主體不明確，留下很多“扯皮”的空間，發(fā)生問題，勞務(wù)派遣公司和用工單位兩個主體之間“踢皮球”，甚至互相串通、惡意利用機(jī)制；而勞動者面對復(fù)雜的關(guān)系更加無助，主張自己權(quán)利的自信不足，再加上維權(quán)意識和能力所限，基本上輸多贏少。

　　規(guī)范

　　新法強(qiáng)力規(guī)范勞務(wù)派遣

　　派遣工正式工薪酬差異將有效縮小

　　勞務(wù)派遣公司將重新洗牌

　　即將實施的《勞動合同法》，在第五章《特別規(guī)定》的第二節(jié)對勞務(wù)派遣作了詳細(xì)規(guī)范，明確了勞務(wù)派遣單位為用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)，并且不得再收“管理費”。

　　針對“同工不同酬”，新法規(guī)定工資透明化，用工單位要支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，連續(xù)用工的實行正常的工資調(diào)整機(jī)制。也就是說，在收入方面，勞務(wù)派遣工與正式員工的差異在于基本工資不同，加班費和績效獎金等待遇相同，此舉將有效縮小雙方薪酬差異。

　　針對“社保待遇過低”，新法規(guī)定，勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬；以廣州為例，每月最低工資780元。此外，跨地區(qū)派遣勞動者的，社保按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，也就是說，被派遣到廣州工作，就必須按照廣州當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

　　此外，新法第六十七條明確禁止本單位派遣。專家解釋，如果單位自設(shè)勞務(wù)派遣單位，并將員工轉(zhuǎn)簽合同成為勞務(wù)派遣工，在解除和終止勞動合同時，由于平均工資遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其他員工，補償金就會大幅降低，有損勞動者利益。

　　而無派遣期間要“養(yǎng)起”勞務(wù)派遣工按月付最低工資并交齊社保，即將實施的《勞動合同法》僅此一條就讓不少小勞務(wù)派遣公司望而生畏。“不準(zhǔn)收管理費已經(jīng)壓縮了利潤空間，公司規(guī)模小很難保證所有工人都及時派出，要說養(yǎng)，是真的養(yǎng)不起”，一些派遣公司老板叫苦不迭。難道說，新法真的不給勞務(wù)派遣退路？

　　銳旗人力資源服務(wù)有限公司是廣州較早涉及勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的公司，目前擁有派遣工近2萬名。“《勞動合同法》實施后，勞務(wù)派遣行業(yè)一定會洗牌，”總經(jīng)理楊希宏認(rèn)為，《勞動合同法》不僅對公司的注冊資金等方面設(shè)置了門檻，同時對公司承擔(dān)風(fēng)險的能力提出了更大挑戰(zhàn)。

　　長期以來，“皮包公司”在勞務(wù)派遣方面多表現(xiàn)為“黑中介”，打一槍換一個地方。因為做勞務(wù)派遣要投入大量參與管理、培訓(xùn)，處理工傷、醫(yī)療等一系列事務(wù)，沒有一定規(guī)模的公司很難勝任。同時，代企業(yè)發(fā)工資也是對公司資質(zhì)的考驗，“不規(guī)范的公司怎么可能得到用工企業(yè)的信任呢？”

　　對于新法要求“斷檔期”發(fā)工資，楊希宏認(rèn)為，一般來說，很多規(guī)模小的派遣公司在就業(yè)信息方面不占優(yōu)勢，無法保證所有員工及時派出；一旦員工不能及時重新上崗的話，“斷檔期”的工資也是不少小公司難以承受的。“新法出臺后，運作規(guī)范、實力雄厚的公司將繼續(xù)生存；而一些規(guī)模比較小，管理能力差的公司則很有可能被淘汰”。

　　兩大焦點問題待解決

　　焦點1：二年以上固定期限勞動合同是否包括無固定期限勞動合同？

　　新法規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，沒有提到無固定期限勞動合同。根據(jù)新法第十二條，勞動合同分為三種，固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。有專家認(rèn)為，新法第十四條規(guī)定了三種應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限合同的情形，不應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣中的用人單位和勞動者排除在外。“一旦和無固定期限勞動合同掛上鉤，這行就沒得做了”，廣州市某派遣公司負(fù)責(zé)人直言。

　　焦點2：“三性”該如何解釋？

　　“三性”即指新法規(guī)定勞務(wù)派遣一般在“臨時性、輔助性或者替代性”的工作崗位上實施。臨時性是指多長時間？輔助該如何確定？能否替代該由誰來定？對于“三性”究竟如何定性，業(yè)內(nèi)解釋眾說紛紜。

　　“這一條款最關(guān)鍵之處不是三性，而恰恰是對‘一般’如何解釋”，專家表示，法律規(guī)定的是“一般”情況，那么哪些情況屬于“一般”，哪些屬于“特殊”，實在不好確定。舉例說明，按照《廣東省保安服務(wù)管理條例實施細(xì)則》規(guī)定，內(nèi)部保安組織只能從事經(jīng)批準(zhǔn)的守護(hù)類保安服務(wù)工作，其他類型的保安必須由保安服務(wù)公司派遣，但是，保安崗位顯然不屬于“三性”范圍內(nèi)；外企駐穗辦事機(jī)構(gòu)，并非獨立法人，招工只能使用派遣工，但是崗位也不符合“三性”要求。上述崗位均不符合“三性”要求，在使用勞務(wù)派遣工時能否特殊對待？

　　名詞

　　什么是勞務(wù)派遣？

　　勞務(wù)派遣，是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同后，將該勞動者派遣到用工單位從事勞動的一種特殊的用工形式。在這種特殊用工形式下，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者建立勞動關(guān)系，但不用工，即不直接管理和指揮勞動者從事勞動；用工單位直接管理和指揮勞動者從事勞動，但是與勞動者之間不建立勞動關(guān)系。