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　　讓葉一帆擔(dān)憂的是：“勞動合同法在權(quán)利義務(wù)的分配上雖然對勞動者有了較多的傾斜，但是權(quán)利如何得到行使，義務(wù)如何履行仍然是一個實實在在的現(xiàn)實問題。”

　　對勞動合同法的實施持觀望態(tài)度的不只是葉一帆一個人。7月3日，北京一家媒體就“勞動合同法頒布后，勞動者的權(quán)益是否一定能得到保護”進(jìn)行了一次調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示，只有5.02%的受調(diào)查人群回答“肯定能”，回答“不一定，還得看相關(guān)部門的落實力度”的人數(shù)竟然占到全部受訪人群的七成以上。

　　受調(diào)查者的悲觀心態(tài)表明，勞動合同法如果不能得到有力的執(zhí)行，保障勞動者合法權(quán)益的主旨難免大打折扣，勞動合同法最終可能淪為“紙上富貴”。因此，提早探討勞動合同法在執(zhí)行過程中將面臨的法律困境，化解“執(zhí)行難”難題，更有現(xiàn)實意義。

　　專家學(xué)者的不同看法

　　“勞動合同法沒有太大的突破，與勞動法的精神基本一致。盡管對勞動者的保護有一些傾斜，但對平衡勞資關(guān)系只能起到‘揚湯止沸’的作用。”這是中國政法大學(xué)一位不愿意透露姓名的勞動法專家看到勞動合同法條文后的第一反應(yīng)。

　　在對勞動合同法的一片贊譽聲中，這無疑很是“另類”。

　　“勞動合同法至少有兩個亮點值得稱道。”中國人民大學(xué)勞動和社會保障法研究所所長林嘉教授認(rèn)為，一是將過去“三不管”的勞動者納入了保護的視野，比如個體經(jīng)濟組織和非法人經(jīng)濟組織雇用的勞動者以及事業(yè)單位聘用的人員等；二是比較“與時俱進(jìn)”。法律中加入了市場經(jīng)濟發(fā)展中出現(xiàn)的一些新的勞資問題，比如，勞務(wù)派遣、非全日制用工問題等。

　　前面那位勞動法專家不否認(rèn)勞動合同法相對勞動法而言在可操作性上的確增強了，但是他同時指出，勞動合同法中的一些漏洞和缺陷恰恰又導(dǎo)致了這部法律在實施上大打折扣。

　　兩部法律的關(guān)系在勞動合同法中卻沒有涉及。這就導(dǎo)致勞動法的地位不清，將來可能發(fā)生法律‘打架’現(xiàn)象。“上述勞動法專家說，”事實上，基層勞動執(zhí)法部門和企業(yè)在日常工作中除了執(zhí)行勞動法以外還要執(zhí)行非常多的根據(jù)勞動法制定的地方規(guī)章，而且勞動法中有的條款在勞動合同法中并沒有涉及到，那么他們是否還要執(zhí)行？不執(zhí)行的話會不會違法？那么多的規(guī)章制度如何執(zhí)行？“

　　林嘉則表示：“相對于勞動法而言，勞動合同法應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。”她解釋說，勞動合同法是新頒布的法律，而且是特殊的法律。按照后法優(yōu)先于前法，特殊法優(yōu)先于一般法的法理原則，可以推斷出如果勞動合同法的條款和勞動法發(fā)生沖突，以勞動合同法的規(guī)定為準(zhǔn)。

　　林嘉也認(rèn)為，勞動合同法存在一些不足。“一些問題需要在司法實踐中形成和解決。比如說公司的高層管理人員算不算勞動者，這個問題一直爭議比較大。雖然他們也和公司簽訂勞動或者聘用合同，但是如果將他們作為勞動者定義顯然不合適。如果從其他法律，比如公司法中關(guān)于公司總經(jīng)理或者董事長的職責(zé)等相關(guān)規(guī)定來判斷他們的身份，就能解決這個問題。”

　　民工問題是實施中的軟肋

　　有一類人群勞動合同法保護闕如讓前面那位勞動法專家頗為遺憾，勞動合同法對弱勢群體保護力度大大加強，“但是其中并沒有對農(nóng)民工權(quán)益保護做出專門的規(guī)定”。

　　林嘉卻說，勞動合同法適用于所有勞動者，當(dāng)然包括農(nóng)民工。按照勞動合同法的規(guī)定，農(nóng)民工與城市職工享有同等待遇，包括同工同酬以及享受各項社會保險。

　　然而，擺在我們面前的一個嚴(yán)峻的事實是，據(jù)統(tǒng)計，目前全國進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民人數(shù)已近1.2億，農(nóng)民工勞動合同簽訂率不到20%，農(nóng)民工務(wù)工領(lǐng)域已經(jīng)成為勞動合同簽訂的“重災(zāi)區(qū)”。

　　勞動合同法規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

　　“農(nóng)民工大多數(shù)在私營企業(yè)打工，服務(wù)期限較短。政府對私營企業(yè)往往監(jiān)管難度很大，因此勞動合同法對私營企業(yè)幾乎沒有約束力。如果再碰上私營企業(yè)倒閉、轉(zhuǎn)讓，雙方訂立無固定期限的勞動合同，也就沒有任何實際意義。”前面那位勞動法專家說。

　　勞動合同法還規(guī)定，用人單位不與勞動者訂立勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。“這里的‘工資’是勞動者基本底薪還是包括崗位工資、獎金、加班費等福利待遇在內(nèi)？是企業(yè)的平均工資還是當(dāng)?shù)氐钠骄�工資？”那位勞動法專家質(zhì)問道。

　　這位勞動法專家眼中的問題在農(nóng)民工王宏志（化名）看來都不是問題。王宏志是西部一家村辦建筑公司的預(yù)算員，他的工作是對一些工程作出預(yù)算，然后交給公司報價競標(biāo)。公司每月都會有幾個新項目。自2001年高中畢業(yè)進(jìn)入該公司以來，他已經(jīng)做過好幾百個項目的預(yù)算了。然而，公司從來都沒有和他簽訂過勞動合同。勞動合同法頒布后，公司決定和他簽勞動合同。他心里暗自高興。沒想到，等勞動合同拿到手，他一下子就暈了。原來，單位在勞動合同期限上一欄赫然寫著：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。”簽還是不簽，王宏志陷入兩難。

　　相信王宏志不是第一個遭遇“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同”的勞動者。但是縱觀整個勞動合同法，僅有三條涉及到了以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，用人單位如果與勞動者簽訂“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同”，不僅僅合同終止無需支付經(jīng)濟補償，更不用擔(dān)心勞動者要求簽訂無固定期限勞動合同。“被勞動合同法冷落的這種勞動合同無疑會在我們農(nóng)民工身上濫用，我們的權(quán)益很有可能再度被忽視！”王宏志無奈地說。

　　如何避免勞動合同法成“豆腐法”

　　據(jù)統(tǒng)計，勞動法頒布實施了近13年，我國的固定期限合同簽訂率也僅有29.8%.國家勞動保障部有關(guān)負(fù)責(zé)人在解讀勞動合同法時表示：“出臺此法的目的便是解決勞動合同簽訂率低和勞動合同期限短兩大問題，從這個意義上來講，確實有改變‘強資本、弱勞工’狀況的作用。”

　　立法問題解決了，但勞動合同法會不會因貫徹執(zhí)行不到位而成為“紙上談兵”，同樣成為社會關(guān)注的熱點。

　　“立法、執(zhí)法和守法應(yīng)當(dāng)綜合起來發(fā)揮作用，勞動合同法才能真正成為勞動者的‘保護神’。”林嘉說，“現(xiàn)在有了勞動合同法，還需要勞資雙方對法律的自覺遵守，同時勞動監(jiān)察部門也應(yīng)當(dāng)挺起腰桿勇于承擔(dān)起勞動監(jiān)察的職能。”

　　“現(xiàn)在找工作的人太多了，你不干有的是人干。”很多企業(yè)的老板都有這樣的一種心理，在這樣的情形下，勞動者為了保住工作也只能被迫放棄自己的權(quán)利，而使得法律規(guī)定淪為說唱類的東西。

　　“這種情況下勞動部門和企業(yè)工會組織的作用就顯得尤為重要。”林嘉提出。在林嘉看來，以往，勞動法被一些企業(yè)輕視，關(guān)鍵有兩點，一是勞動部門本身沒有像公安部門那樣的強硬執(zhí)法權(quán)，可以隨時對違法者或違法部門采取強制性措施，而且還很容易受同級或上級政府的地方保護主義思維所左右，從而屈從于財大氣粗的企業(yè)；二是我國的工會組織底氣不足。在體制內(nèi)，工會組織日趨行政化，越來越像一個行政機構(gòu)，其職能更多是體現(xiàn)在協(xié)助政府或企業(yè)開展工作上，而較少發(fā)揮民主參與和社會監(jiān)督的作用。

　　“即使勞動合同法真正實施，強資本弱勞動者的局面在幾十年內(nèi)也不會得到徹底改變。”前面那位勞動法專家說。他認(rèn)為，我國是人口超級大國，長期以來勞動力嚴(yán)重過剩；而且這種供大于求的現(xiàn)狀在短期內(nèi)很難得到改觀。

　　“想通過一部勞動合同法來解決所有的勞動關(guān)系問題是不現(xiàn)實的。因此，勞動合同法必將同樣面臨著勞動法的困境。”這位勞動法專家的話一點也不含糊。