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　　2007年6月29日，歷經(jīng)四次審議，兩年多的反復(fù)醞釀和多方權(quán)衡，與億萬勞動者切身利益息息相關(guān)的《勞動合同法》在十屆全國人大常委會第28次會議上終獲高票通過。即將從2008年1月1日起實施。

　　被一些媒體稱為“維權(quán)利劍”的勞動合同法在制定過程中，社會各界曾就如何實現(xiàn)公平保護(hù)展開激烈爭辯，去年3月，人大常委會向社會公布草案征求意見，短短一個月即獲得19萬多條反饋，而另一部爭議達(dá)13年，剛獲通過的物權(quán)法的反饋為1萬多條。

　　參與建言者除專家學(xué)者外，還有勞方，資方及各自“代言人”，并針對整部法律的內(nèi)容，如合同的訂立與試用期、經(jīng)濟補償、就業(yè)限制、勞務(wù)異議等方面都展開了激辯，爭議的最核心問題是，立法宗旨是向“勞動者傾斜”還是“平等保護(hù)勞資雙方”？

　　如果從法律層面強調(diào)“合同”性質(zhì)，勞資雙方的權(quán)益應(yīng)予“平等保護(hù)”；而從社會法視角，則應(yīng)強調(diào)“勞動”性質(zhì)。根據(jù)目前世界各國均向勞動者傾斜的趨勢，針對中國勞動者的實際狀態(tài)，“保護(hù)弱勢”才能實現(xiàn)根本上的公正。問題實質(zhì)是在勞動合同法中怎樣維護(hù)“公平正義”這一立法的基本目標(biāo)，在新頒布的立法中，從宗旨、合同的訂立終止、試用期、經(jīng)濟補償、就業(yè)限制、勞務(wù)派遣等所有條款中盡量體現(xiàn)了這一立法的根本目標(biāo)。

　　經(jīng)濟增長的目的是什么？

　　8萬億、10萬億、18萬億——中國的GDP經(jīng)歷著持續(xù)的高速增長；據(jù)國家統(tǒng)計局公布的有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，中國2006年的GDP達(dá)到2.8萬億美元，直逼德國去年的2.9萬億美元，中國即將取代德國成為全球第三大經(jīng)濟強國，這真值得我們每一個中國同胞喜悅和自豪。

　　但同時：0.389、0.397、0.456，體現(xiàn)貧富差距的基尼指數(shù)也在“一路走紅”；14.2、13.3、12.0，職工工資總額占GDP的比例卻是“熊字當(dāng)頭”；也許是必然的衍生，1.9萬件、9.3萬件、42萬件，全國每年受理勞動爭議的案件總數(shù)以超過GDP的斜率竄升，其中超過三分之一的是勞動報酬爭議。

　　社會財富總量的高速增長，好像并沒有體現(xiàn)到全社會共同福利的增加；在已經(jīng)可以和全球任何國家PK奢侈品消費的同時，我們卻發(fā)現(xiàn)多數(shù)國民好像并沒有與時俱進(jìn)的一起享受增長的快樂。而中國經(jīng)濟高速增長的同時，結(jié)構(gòu)失衡也日趨嚴(yán)重。

　　我們經(jīng)濟增長的目的是什么？是為了中國能占據(jù)福布斯或者500強更多的席位么？是為了讓每一個礦主都買得起賓利邁巴赫么？

　　人有三十而立之說。當(dāng)我們的改革開放事業(yè)、我們的經(jīng)濟強勁增長將近30歲的時候，我們卻面臨著越來越嚴(yán)重的收入分配不公、勞動權(quán)益被欺凌，當(dāng)我們靜下來反思一下自己，經(jīng)過“終日乾乾”的審視、檢討才會有事業(yè)發(fā)展的“飛龍在天”（易經(jīng)語）。亞當(dāng)。斯密說過：“當(dāng)絕大部分的社會成員處于貧窮和困苦時，沒有哪一個社會能夠確實興旺發(fā)達(dá)和美好”。

　　確立要素市場新秩序

　　近些年來，勞資沖突已經(jīng)成為社會的主要矛盾之一。勞動市場是重要的生產(chǎn)要素市場。在任何國家，出租勞動以交換對價工資都是絕大多數(shù)社會公眾生存的依據(jù)。從社會經(jīng)濟穩(wěn)定的發(fā)展以及國家競爭力提高的角度，我們對勞動要素市場的秩序應(yīng)予以特別的關(guān)注。

　　當(dāng)前中國經(jīng)濟最大的問題就是要素市場的資源配置問題，目前，在我國的生產(chǎn)要素中，目前土地、資本、管理三要素更強勢一些，勞動要素相對比較弱，而且與其它生產(chǎn)要素相比，正在不斷降低，這是不爭的實事。解決要素之間公平分配的問題尤為突出。

　　20多年來，我國市場化的改革主要集中在產(chǎn)品市場，初步形成了有效的市場供求和價格決定機制。然而，要素市場的市場化進(jìn)程非常落后，土地和資本沒有向配置效率更高的地方流動、勞動力越來越貶值。最典型的案例就是黑心礦主可以獲得最廉價的地租和最廉價的勞動。要素市場秩序的錯亂導(dǎo)致了經(jīng)濟的不均衡發(fā)展，以至于社會經(jīng)濟發(fā)展越迅速，社會矛盾越尖銳，腐敗和違法現(xiàn)象越突出。面對扭曲的要素價格，面對越來越有錢的社會和越來越不幸福的眾生，需要建立一種秩序，為市場提供一種規(guī)范的行為模式和交易規(guī)則。指導(dǎo)和約束市場中的交易和行為。

　　利益結(jié)構(gòu)必須重塑，要素市場必須建立新秩序�！秳趧雍贤�法》是一部必然會深刻影響今后勞資關(guān)系及利益格局的新秩序。

　　勞動關(guān)系的核心是什么？

　　在對《勞動合同法》的宣傳中，不少媒體僅僅把它解讀為保護(hù)勞動者權(quán)利和合法利益的法律，這是完全錯誤的。作為一種特殊的民事關(guān)系，勞動關(guān)系的核心是勞資雙方的平等，既要保護(hù)勞動者的權(quán)益，又要保護(hù)用人單位或者雇主的權(quán)益，因而平等是《勞動合同法》應(yīng)該追求的價值理念。但是從本質(zhì)上來說《勞動合同法》是社會法，以社會利益作為直接的立法取向，對大量勞動者的保護(hù)是社會利益最基礎(chǔ)的東西。

　　《勞動合同法》到底解決了哪些方面的問題？全國人大常委會法工委行政法室主任李援介紹，勞動合同法律制度有三條底線，這三條底線分別是：

　　第一，用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面合同；第二，用人單位向勞動者支付勞動報酬不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)；第三，要同工同酬。

　　在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，勞動者權(quán)益保護(hù)是多了還是少了，只要看看這三條底線有沒有被守住即可。

　　“強資本弱勞工”成為現(xiàn)實勞動關(guān)系的寫照

　　我國有多少就業(yè)人員簽訂了正式勞動合同？據(jù)調(diào)查，我國勞動合同簽訂率極低。根據(jù)社會勞動保障部和國家統(tǒng)計局聯(lián)合發(fā)布的《2006年度勞動社會保障事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》，2006年我國總就業(yè)人員達(dá)76400人，而城鎮(zhèn)就業(yè)人員縮水到28310萬人，這些人中在崗職工僅有11161萬人。在崗職工或許是訂立了書面的勞動合同，但剩下85.4%的就業(yè)人口中恐怕就沒什么書面合同了。

　　那么，是否簽訂合同的主要是國有企業(yè)，非公有企業(yè)是什么狀況呢？2005年全國人大常委會在勞動法執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)，中小型企業(yè)和非公有制企業(yè)的勞動合同簽訂率不到20%.個體經(jīng)濟組織的簽訂率更低，有些企業(yè)與管理人員或技術(shù)人員簽訂合同，而不與工人簽合同。一些用人單位是為了降低用工成本，逃避繳納社會保險和解雇工人的法律責(zé)任。一項抽樣調(diào)查顯示，建筑業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)的勞動合同簽訂率只有40%左右，農(nóng)民勞工合同簽訂率在30%左右，中小型非公有制企業(yè)簽訂率不到20%，一些用人單位就此逃避對勞動者的義務(wù)，甚至不承認(rèn)與勞動者的事實勞動關(guān)系，使很多合法權(quán)益受到侵害的勞動者無處申告。我們經(jīng)常聽說的“年關(guān)將近，民工討薪”的辛酸故事就是這樣發(fā)生的。

　　另外一個普遍存在的現(xiàn)象為勞動合同短期化，勞動關(guān)系不穩(wěn)定。這直接關(guān)聯(lián)社會的和諧，而穩(wěn)定是和諧的一個標(biāo)志。全國人大常委會在勞動執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)，有60%以上的用人單位與勞動者簽訂的勞動合同均為短期合同，多是一年一簽，有的甚至一年幾簽。而很多企業(yè)是打著改革人事制度。提高效率的旗號實行短簽的，他們可以因此最大限度地自由選擇勞動者，減少因解除勞動合同而應(yīng)向勞動者支付的經(jīng)濟補償。有些企業(yè)花最低的用工成本使用工人最有活力的“青春期”。許多勞動者反映，每年他們都要為勞動合同到期時還能不能續(xù)簽而擔(dān)憂，一旦不能續(xù)簽，個人及家庭生活將會陷入困境。其實，勞動合同短期化不僅損害的是勞動者的合法權(quán)益，勞動者不能從企業(yè)發(fā)展中受益而產(chǎn)生與企業(yè)的對立情緒，在遭受挫折，滿心焦慮的情況下，勞動者抱有短期行為的心態(tài)，甚至做出損害企業(yè)利益的行為，企業(yè)發(fā)展最終也會受到影響。

　　這些年來，不平等的勞資關(guān)系處處可見，“強資本，弱勞工”是社會上普遍對勞動關(guān)系的認(rèn)同。為什么會造成這種現(xiàn)狀？因為我國勞動力市場目前存在、而且會長期存在勞動力供大于求的狀況。在這個背景下，用人單位利用自己在勞動關(guān)系中的強勢地位侵犯勞動者合法權(quán)益，成為普遍現(xiàn)象。有些用人單位濫用試用期，勞動者在試用期內(nèi)的工資待遇較低，又沒有其他勞動保障，有些用人單位通過設(shè)定較長時間的試用期，來規(guī)避對勞動者的法律義務(wù)，拖延、克扣工資，不按國家規(guī)定繳納社會保險費。有些用人單位不執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，隨意延長勞動時間，不支付加班費等。

　　最脆弱的勞動力群體 勞務(wù)派遣用工大量涌現(xiàn)

　　勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包是近年來很多密集型企業(yè)轉(zhuǎn)移勞動風(fēng)險的重要方式，這種轉(zhuǎn)移的同時，很多勞動力游離于“企業(yè)主流社會”之外，具有很大的不確定性，權(quán)益侵害的救濟成本很高。而這種用工形勢在各地發(fā)展迅速。根據(jù)全國總工會的統(tǒng)計，目前在公有制企業(yè)、事業(yè)單位和機關(guān)、團體中有勞務(wù)派遣工2500萬人左右，其中建筑系統(tǒng)就超過1000萬人。據(jù)上�？偣�會調(diào)查顯示，企業(yè)一線職工的80.4%是勞務(wù)派遣工。由于缺乏法律規(guī)范，勞務(wù)派遣工中存在很多問題，例如大多單位不簽勞動合同，他們被“招之即來，揮之即去”，成為勞動市場上最脆弱的群體。有些單位以“用工制度改革”的名義，把本單位的職工轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣工，或大批解雇原有職工，待空出崗位后再大量使用勞務(wù)派遣工，規(guī)避對原有職工的法定義務(wù)，克扣拖欠他們的工資，不給他們繳納社會保險等費用。

　　用工雙軌制 按身份進(jìn)行工資分配

　　“同一個單位，干同樣的活兒，收入差出好幾倍。”這是很多人對編內(nèi)編外人員不實行同工同酬的埋怨�！秳趧臃ā分幸�(guī)定的“工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配的原則，實行同工同酬”。而這在很多用人單位已經(jīng)成了勞動者的奢望。

　　為什么會產(chǎn)生用工雙軌制現(xiàn)象？上世紀(jì)90年代初，一大批國有企業(yè)在減員增效的過程中，曾經(jīng)嘗試在改變?nèi)邌T狀況的過程中引入市場化的就業(yè)方式，使員工能上能下，能進(jìn)能出，很多企業(yè)在此基礎(chǔ)上實現(xiàn)了機構(gòu)及人員的精減，但是對于仍留在企業(yè)的員工都延續(xù)了原有的用工方式。在體制轉(zhuǎn)化過程中實行了“老人老辦法，新人新辦法”的過渡方式，實際上這種用工雙軌制現(xiàn)象是體制轉(zhuǎn)軌不到位的體現(xiàn)，然而卻給一些企業(yè)可乘之機，他們采用“固定工”、“合同工”、“臨時工”、“農(nóng)民工”等多種方式，在一個企業(yè)把員工分為不同身份，實行不同待遇的手段，一些企業(yè)保留大量非正式員工，降低用人成本。而勞動者自身在建立勞動關(guān)系方面處于弱勢地位，往往只能被動地接受企業(yè)的分配方式和分配結(jié)果。

　　呼喚新的商業(yè)法則

　　近些年來，勞動爭議案和勞動糾紛引發(fā)的群體性事件呈不斷上升趨勢，有些事件轉(zhuǎn)化為非常尖銳、甚至對抗性的勞資矛盾和沖突。據(jù)勞動保障部的統(tǒng)計顯示，1995——2006年的12年中，勞動爭議案件數(shù)量增加13.5倍，集體勞動爭議也在大幅度增長，12年中的集體勞動爭議案件數(shù)量增加5.4倍。1994年在制定勞動法時，我國剛剛開始建立社會主義市場經(jīng)濟體制，對勞動力市場和勞動關(guān)系的認(rèn)識還有一定的局限性。雖然勞動法為我國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)型提供了重要條件，但是其中有關(guān)勞動合同的規(guī)定比較原則，缺乏可操作性。法律的生命在于實施，如果沒有細(xì)則，沒有可操作性，就難以有力地保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

　　2006年3月，全國人大常委會將勞動合同法草案向社會公布，廣泛征求意見。在一個月時間內(nèi)，全國人大法工委收到各方面意見達(dá)191849件，其中來自勞動者的意見占65%左右，很多人以親身經(jīng)歷表達(dá)了對改善勞動關(guān)系和尋求法律制度完善的迫切心情。山東的一位農(nóng)民工在歷數(shù)了自己外出務(wù)工過程中碰到的各種問題后提出：“希望勞動合同法的出臺能給廣大勞動者帶來福音。”

　　我國近30年來經(jīng)濟高速發(fā)展，離不開廣大勞動者在各自崗位上兢兢業(yè)業(yè)、勤奮勞動。不論科學(xué)技術(shù)如何進(jìn)步，經(jīng)濟形勢如何變化，勞動都是社會進(jìn)步的原動力。勞動創(chuàng)造了世界，勞動創(chuàng)造了財富。全社會都應(yīng)樹立尊重勞動者，尊重勞動的觀念。由此，在任何時候，在商業(yè)利益與人格利益發(fā)生沖突的情況下、在財富增長和人類幸福產(chǎn)生沖突的情況下，都應(yīng)當(dāng)首先關(guān)懷人的價值，這是現(xiàn)代民商法和社會法毫不動搖的肯認(rèn)，是契約自由向契約正義的延伸。

　　于是，面對扭曲的要素價格、財富觀念和越來越不穩(wěn)定的社會保障，廣大勞動者不能直接分享經(jīng)濟改革與發(fā)展的果實，失業(yè)和勞動關(guān)系成為社會廣泛關(guān)注的民生問題。而政府必須提供相應(yīng)的法律制度主持公平、提供正義，這是我們社會進(jìn)步的一種符號。

　　壓榨中國雇員就能提升國際競爭力嗎？

　　“這是一部接近歐洲標(biāo)準(zhǔn)的勞動合同法”，新的勞動合同法得到了歐美主流媒體的部分肯定�！都~約時報》說：“這是二十多年來中國勞工管理制度意義最重大的改變。”

　　但是在整個立法過程中，一些外企資方的中國機構(gòu)，一些國外駐中國的商會，都對立法機構(gòu)進(jìn)行有組織的游說，除“雇用自由”等說辭外，一些外企甚至公開或私下以“撤資”為要挾。

　　處于強勢的外資方，其組織化程度完善，利益訴求渠道更通暢，對政策和法律的制定過程往往能施加更多的影響力，這在立法討論中表現(xiàn)的極其清楚�！都~約時報》一篇題為《中國法律草案將加大工會權(quán)力，結(jié)束勞工侵權(quán)》的文章中報道：“美國商會，其成員包括戴爾、福特、通用電氣、微軟和耐克等諸多大公司，為了逃避新法賦予的新權(quán)力，正在積極游說，勸中國政府修改新法。”資本逐利仍是當(dāng)然，利益集團進(jìn)行游說也無可厚非。然而利益歸利益，正義歸正義，漠視勞動者需要保護(hù)的現(xiàn)實與國際慣例，是對維護(hù)社會公正的傷害。

　　有一些跨國公司在各種場合大談企業(yè)的社會責(zé)任，然而當(dāng)這些公司遇到經(jīng)營困難時首先想到的就是裁員，因為這一措施可以立竿見影的“節(jié)流”。

　　而一個不能忽視的事實是，跨國公司在中國裁員簡便易行，即便大規(guī)模解雇，也不會像在其他國家那樣會引起很多麻煩。很多跨國公司慣用合理地規(guī)避法定義務(wù)的手段，不斷地以新員工來代替老員工，在國外，實施這種裁員策略的成本很高，而他們在中國所需付出的成本卻非常低廉。原因非常簡單，中國沒有強有力的勞動合同法來維護(hù)中國雇員的利益。

　　因而這些跨國公司阻撓中國勞動合同立法，以撤資相要挾，要求修改草案，并且以人力資源管理理論批評草案。他們最主要的理據(jù)是：提高勞動成本會降低中國的國際競爭力。甚至有人舉例說，因為不滿中國勞動成本的增加，某國際大品牌已經(jīng)把工廠遷移到東南亞，聽起來中國經(jīng)濟仿佛岌岌可危。

　　全球大約有25%的雇員在中國，中國作為世界工廠，其工人的工資水平和勞動條件難道不應(yīng)受到中國法律的保護(hù)嗎？

　　難道壓榨中國雇員就是企業(yè)家能夠獲得國際競爭力的唯一手段？果真如此的話，奴隸制度的勞動力成本是最低的，我們要不要恢復(fù)？

　　其實，很多中國企業(yè)所獲得的競爭力是在要素市場扭曲前提下的競爭力、是不健全的競爭力，也許租金和風(fēng)險貼水構(gòu)成了其中的絕大部分。被嚴(yán)重貶低的勞動價格使中國生產(chǎn)要素的價格顯得比國外低，這表面上增加中國經(jīng)濟的短期競爭力，在此背后的，卻是巨大的社會成本和國民“支付的痛苦”。這種扭曲的、結(jié)構(gòu)失衡的高速增長，肯定會增加我們經(jīng)濟的遠(yuǎn)期風(fēng)險。

　　當(dāng)要素市場要重新洗牌的時候，當(dāng)制度設(shè)計要提供符合最大多數(shù)人的福利秩序的時候，“某些競爭力支持者”的擔(dān)心只不過是對自己既得利益的擔(dān)心。“我們不敢也不能把一個人的利益看得比眾人的利益更為重要。”“每個階層或社會團體中最有偏見的成員也承認(rèn)如下的真理：各個社會階層或等級都從屬于國家，只是憑借國家的繁榮和生存，它們才有立足之地。”（亞當(dāng)。斯密《道德情操論》）

　　每個人都擁護(hù)改革、但誰也不想失去既得利益，但當(dāng)時代必然的演進(jìn)到應(yīng)該以社會利益為本位的時候，公平絕不能排位在效率的后面。假設(shè)《勞動合同法》能夠規(guī)制某些企業(yè)那種通過壓榨、剝奪、欺辱而獲得的競爭力的話，這反而是我們民族的福音。

　　并未“偏袒”勞動者

　　“如果我們能將勞動關(guān)系這種最基本的社會關(guān)系梳理好，那么整個社會關(guān)系的和諧就有了保證。”這是全國人大常委會公布《勞動合同法（草案）》并向全社會征求意見時，很多對勞動合同立法寄予厚望的人們的呼聲。

　　目前勞動關(guān)系失衡與勞動合同的失范已是突出的社會問題。而勞動者權(quán)益受到損害的首要環(huán)節(jié)就是勞動合同。由此，立法的價值就在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡。《勞動合同法》是平衡勞資關(guān)系的利器。

　　與舊的勞動合同法相比，新法增加了若干有利于勞方的條款，由此引起很多爭議，認(rèn)為保護(hù)勞動者權(quán)益是否過多了，很多企業(yè)也擔(dān)心是否矯枉過正了，新法實施后，企業(yè)勢必要增加勞動成本，勞動成本低不僅是我國的國情，而且是我國重要的國際競爭力。有些出口產(chǎn)品企業(yè)認(rèn)為，中國的勞動力成本已經(jīng)很高了，現(xiàn)在越南的勞動力就比中國的勞動力成本低，新法的實施會使企業(yè)降低管理效率，壓縮利潤空間；一些企業(yè)管理者認(rèn)為，效率是企業(yè)的生命，企業(yè)不是養(yǎng)老院，從經(jīng)濟角度來看，勞資雙方本來就不平等；而有些法學(xué)專家卻認(rèn)為，這部法律理所當(dāng)然表現(xiàn)出對勞動者權(quán)益保護(hù)的傾向，因為現(xiàn)實狀況是，資方太強勢，勞方太弱勢，強調(diào)某一方責(zé)任并不是偏袒，而是體現(xiàn)了對正義的追求。現(xiàn)在就是要通過立法恢復(fù)勞動者的某些權(quán)益，要讓勞動者與雇主處在平等的地位上協(xié)商，構(gòu)建平等的勞動法律關(guān)系。

　　其實，實際生活中也發(fā)生了很多雇主和用人單位的權(quán)益被損害的現(xiàn)象：比如有的員工集體辭職，而不管對公司的影響；員工掌握了企業(yè)的核心機密或客戶資源后不辭而別等。這種行為也應(yīng)該為《勞動合同法》所規(guī)范�！秳趧雍贤�法》的立法價值在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡，當(dāng)雇主在事實上處于強勢時，立法就應(yīng)當(dāng)提高勞動者的地位，比如現(xiàn)在的做法；反之，也不應(yīng)該損害雇主和用人單位的利益。

　　事實上，這部法律在討論過程中，中國受到了外資方的強大壓力，并被迫做出某些調(diào)整，這是中國與全球資本抗衡中的真實處境。

　　易言之，沒有高素質(zhì)的員工就不可能有高素質(zhì)的企業(yè)，必要的成本一定要提高。有些企業(yè)可能正是在經(jīng)濟增長方式的轉(zhuǎn)變和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整的提升中我們希望與之告別的企業(yè)。從勞動要素“廣種薄收”的粗放方式到提升性價比、提高勞動效率的精細(xì)方式，反而成就了很多企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的根基。

　　面對新的制度環(huán)境，能夠改善企業(yè)管理和企業(yè)增長方式的，能夠從簡單的壓榨勞動轉(zhuǎn)變?yōu)樘岣邉趧铀刭|(zhì)的企業(yè)，必然會在新的環(huán)境中獲得更大的利益，企業(yè)的這種改進(jìn)“不是維護(hù)他們目前的利益，而是維護(hù)他們將來的利益（引自《共產(chǎn)黨宣言》）”。

　　在新的商業(yè)規(guī)則環(huán)境下，企業(yè)管理者要有長遠(yuǎn)的眼光。